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成功案例

建筑施工企业“工伤”事故破解宝典

建筑施工企业“工伤”事故破解宝典

 

工伤”,一个简单确又复杂的名词,简单在于其表层含义极易理解,说它复杂是因为其涉及的情形诸多法律关系复杂,就好似叶孤城的“天外飞仙”,其既没有“九阴真经”的艰深晦涩,又没有“降龙十八掌”的错综复杂,但只要出现总是会让公司焦头烂额难以招架。

在建筑工程中,有些项目存在一定的施工危险性,同时,建筑工地上的施工人员存在流动性大、人员构成复杂、文化水平有限、安全防范意识缺乏等特征,在建筑工程施工过程中往往会出现重大人员伤亡事故,给建筑工程企业带来许多麻烦。下面笔者融合现行法律规定和现实情况撰写一套破解工伤的无上宝典供各用人单位尤其是建筑工程企业参考,期许共同探讨相关问题,正确引导用人建筑工程企业谨慎理性地对待工伤事故,构建和谐劳动关系。

 

一、属于工伤的情况

1、应当认定为工伤的情形

根据《工伤保险条例》第十四条的规定,职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;(三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(四)患职业病的;(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;(六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

2、视同工伤的情形

根据《工伤保险条例》第十五条的规定,职工有下列情形之一的,视同工伤:(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的;(三)职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的。职工有前款第(一)项、第(二)项情形的,按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇;职工有前款第(三)项情形的,按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。

3、上下班途中发生交通事故的工伤认定

关于上下班途中受到非本人主要责任的交通事故属于工伤的问题《关于工伤保险有关规定处理意见的函》(人社厅函[2011]339号)作出了如下详细的解释:

1)“上下班途中”是指合理的上下班时间和合理的上下班路途。

2)“非本人主要责任”事故包括非本人主要责任的交通事故和非本人主要责任的城市轨道交通、客运轮渡和火车事故。其中,“交通事故”是指《道路交通安全法》第一百一十九条规定的车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失事件。“车辆”是指机动车和非机动车;“道路”是指公路、城市道路和虽在单位管辖范固但允许社会机动车通行的地方,包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。

3)“非本人主要责任”事故认定应以公安机关交通管理、交通运输、铁道等部门或司法机关,以及法律、行政法规授权组织出具的相关法律文书为依据。

4、因自身原因突发疾病死亡的工伤认定

《工伤保险条例》第十五条规定: 职工有下列情形之一的,视同工伤:(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;

因此工人在工作时间和工作岗位,突发疾病当场死亡的属于工伤。工人在工作时间和工作岗位,突发疾病在48小时之内经抢救无效死亡的,也属于工伤。

上述构成工伤需要满足如下三个条件:1、在工作时间;2、在工作岗位;3、突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡;上述三个条件均满足为工伤。

对于工作时间应公开写入劳动合同中,写明上下班时间,而对于中午用餐的时间一般均认定为工作时间。

因此,当劳动者在工作时间和工作岗位上有身体不适突发疾病的,应第一时间尽全力抢救,用人单位千万不要自认为无任何责任而怠慢抢救。这不仅是法律的要求,也是道义使然。

5、建设工程项目中特殊工伤的认定

一般情况下劳动关系的存在是认定工伤的前提条件但国家为了保护建筑工地上的施工人员尤其是农名工的合法权益出台了相关法律规定和政策对建设工程项目中出现的人员伤亡事故作出特别约定

根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》(2014年6月18日,法释〔2014〕9号)第三条的规定社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的,人民法院应予支持:用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位;

根据劳社部发〔2005〕12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定,建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

根据《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见(一)》第七条的规定,具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定,将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的,由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。

南京中级人民法院民五庭在2015年5月对全市劳动争议案件需统一的问题进行了归纳总结,其中提到:建设工程转包或分包给包工头,由包工头招用的农民工与发包单位之间不存在劳动关系,但可以认定工伤。

从上述法律条文和有关部门的观点中可以得出,国家为了保护农民工利益,

在不认定双方存在劳动合同的条件下,依然认定发包单位需要承担工伤赔偿责任。

 

不属于工伤的情况

根据《工伤保险条例》第十六条的规定,以下情形不属于工伤:(一)因犯罪或者违反治安管理伤亡的; (二)醉酒导致伤亡的; (三)自残或者自杀的。

 

三、江苏省工伤待遇计算标准

 

 

1

医疗费

实际发生医疗费发票(工伤保险基金支付)

2

住院伙食补助费

职工住院治疗工伤的伙食补助费,以及经医疗机构出具证明,报经办机构同意,工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付,基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。(一般每天30元标准)

3

交通、食宿费

实际发生的合理费用

4

残疾辅助器具费

安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配制轮椅等(工伤保险基金支付),按照普通试用器标准计算

5

停工留薪期待遇

停工期间工资待遇不变,由单位支付(需要诊断证明,一般不超过12个月,超过需要劳动鉴定委员会确认,且延长不超过12个月)

6

生活护理费

完全不能自理的

50%×统筹地上年度职工月平均工资;

大部分不能自理的

40%×统筹地上年度职工月平均工资;

部分不能自理的

30%×统筹地上年度职工月平均工资;


劳动关系

伤残补助金(基金支付)

医疗补助金(基金支付)

就业补助金(单位支付)

一级

保留

27个月本人工资

伤残津贴:90%×本人工资

二级

保留

25个月本人工资

伤残津贴:85%×本人工资

三级

保留

23个月本人工资

伤残津贴:80%×本人工资

四级

保留

21个月本人工资

伤残津贴:75%×本人工资

五级

保留

18个月本人工资

伤残津贴:70%×本人工资

不保留

20万元

9.5万元

六级

保留

16个月本人工资

伤残津贴:60%×本人工资

不保留

16万元

8.5万元

七级

保留

13个月本人工资

不保留

12万元

4.5万元

八级

保留

11个月本人工资

不保留

8万元

3.5万元

九级

保留

9个月本人工资

不保留

5万元

2.5万元

十级

保留

7个月本人工资

不保留

3万元

1.5万元

工伤医疗、就业

工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系,且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的,一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行:不足5年的,按照全额的80%支付;不足4年的,按照全额的60%支付;不足3年的,按照全额的40%支付;不足2年的,按照全额的20%支付;不足1年的,按照全额的10%支付,但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。到达法定退休年龄或者办理退休手续的,不支付一次性工伤医疗补助金和就业补助金。患职业病的工伤职工,一次性工伤医疗补助金在上述标准上增发40%

工亡待遇

一次性工亡补助金

20年×上一年度全国城镇居民人均可支配收入

供养亲属抚恤金

按照职工本人工资的一定比例发给因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准:配偶40%×职工月工资,其他亲属30%×职工月工资,孤寡老人或孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%,核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资

丧葬补助金

6个月×统筹地区上年度职工月平均工资

本人工资

不足12个月的,按照实际发生的月平均缴费工资计算;

不足1个月的以用人单位职工平均月缴费工资计算;

本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的,按照300%计算;

本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照60%计算;

 

、有效规避工伤赔偿责任四大套路

1、建筑施工企业在招用施工人员前,应当要求其到指定的医院进行必要的体检,根据其身体状况决定是否录用,体检费用可以告知应聘者先行垫付,如果体检通过符合录用条件后工作满一个月,该笔费用可以由企业承担;虽然此项规定可能会给企业管理带来不便并且增加企业用人成本,但可以有效防止出现特殊工伤情形;

笔者以曾经处理过的一起因施工人员健康问题导致的“工伤”纠纷,来深刻说明体检的重要性:在本市建邺区某一经济适用住房工程项目中,我方公司客户将起重机械设备相关工作分包给了一家机械设备公司,由该公司提供起重设备和操作人员。2017年2月的某天晚上,结束了一天工作的起重机驾驶员老秦和工友们在宿舍里喝了点酒聊了会天就睡下了,一夜过去没发现任何异常情况,直到次日清晨工友招呼老秦起床时才发现老秦浑身冰凉,已经不省人事,工友当即拨打急救电话,等到救护车到达时早已为时已晚,经调查了解并经法医鉴定得知,老秦生前患有高血压和糖尿病,常年服药,因当晚突发脑溢血在夜里就已经死亡。之后老秦的家人从老家赶到南京办理善后事宜,对于老秦在工地去世其家人坚持认为公司应当承担“工伤”赔偿责任,公司多次安排相关领导与其家人进行沟通和疏导,非但没有起到任何效果,其家属反而采取封堵道路、以跳楼相逼的极端手段向公司讨要说法,给公司造成了十分恶劣的影响。虽然从法律角度上分析,老秦的情况并不属于因工死亡应当享受工伤赔偿待遇的情形,但其家属的过激行为已经给公司造成了极大的经济损失和十分恶劣的社会影响,损害到公司的形象,最终在多方协调下公司万般无奈只能选择支付一定的补偿最终息事宁人。

2、建筑施工企业应当为施工人员缴纳工伤保险或者以项目名义参保集体工伤保险

根据江苏省工伤待遇计算标准可以得知如果企业为员工购买了工伤保险,那么即使发生工伤事故,企业需要承担的赔偿责任要小很多,不至于给企业造成太大的经济损失。

根据2014年12月人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会印发的《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》中要求,对不能按用人单位参保的建筑业职工特别是农民工,可以按项目参保;对未提交按项目参加工伤保险证明、安全施工措施未落实的项目,不予核发施工许可证

该意见同时还规定了:未参加工伤保险的建设项目,职工发生工伤事故,依法由职工所在用人单位支付工伤保险待遇,施工总承包单位、建设单位承担连带责任;用人单位和承担连带责任的施工总承包单位、建设单位不支付的,由工伤保险基金先行支付,用人单位和承担连带责任的施工总承包单位、建设单位应当偿还;不偿还的,由社会保险经办机构依法追偿。

因此购买工伤保险应当是建筑施工企业必须施行的举措,为自己,也为他人。

3、作为施工总承包单位应当将工程分包给有资质的施工单位并且要求施工单位提供所有施工人员的花名册留档备查如果出现工伤事故应当确认受伤的施工人员是否是已在花名册中登记的人员如果不是应当追究施工单位的相应责任此条约定也可以放在合同当中

4、现如今大量施工企业采用劳务分包的模式进行项目施工,最高人民法院民一庭编著的《建设工程施工合同司法解释的理解与适用》对劳务分包概念进行了诠释:“劳务分包是指施工总承包企业或者专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程中的劳务作业发包给具有相应资质的劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动”。

劳务分包存在诸多优点,一是减轻了施工单位的“包袱”,不用养劳力,节约了大量的人力资源资金投入,二是能使总包单位公共关系、管理能力和专业能力资源得到有效分配和利用,减少对总包方精力的分散,使总包方更专注于管理,摆脱日常作业中的琐事,统一调度。但采用劳务分包模式一旦发生工伤事故,总承包单位与分包单位需要承担连带责任。根据《建设工程安全生产管理条例》第二十四条规定:建设工程实行施工总承包的,由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的,分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。建议从以下几点完善劳务分包制度

A.在在总包单位与分包单位进行合同谈判时,可将分包单位与所聘用的员工签订的劳动合同交总包备案作为分包作业合同约定的条款之一,这样操作不仅能及时掌握分包队伍的工程劳动量投入请款个,同时有利于监督农名工工资发放和工伤保险的缴纳;

B.总包单位对分包单位施工安全管理提供必要的指导和监督,尽可能减少事故的发生;

C.建立分包单位工伤责任风险金制度,可以按月从分包单位的工程结算款中扣留相应比例的资金,作为工伤责任风险金,待分包工程完工够视情况予以返还,纺织出现工伤事故后分包队伍负责人置之不理甚至一走了之,导致受伤工人家属在得不到赔偿后找总承包单位要求解决,甚至采取极端措施相要挟,致使项目施工收到影响,造成矛盾的计划。

D.在签订劳务作业分包合同时,可以在合同中约定如果总承包承担了赔偿责任后,有权向分包单位追偿,款项可以从应当支付给分包单位的工程款中扣除。这样可以在出现工伤事故后即使总承包单位承担了赔偿责任仍然可以弥补损失。

 

、工伤事故应急处理指引

1、立即将伤者送至就近的医院救治,尽可能抢救伤者,并且保留好所有票据,此过程最好有视频记录,以此证明单位尽到了及时救治的义务,;

2、向当地派出所以及安监部门汇报情况并备案,如果是上下班途中发生交通事故导致的工伤,应当委派专业人员或律师第一时间介入事故责任的处理,与交警部门做好沟通工作,配合完成责任的认定工作;

3、通知伤者家属,做好家属情绪安抚工作,并告知家属单位一定妥善处理相关事宜。出现工伤事故作为家属往往情绪不稳定,沟通不畅容易引发极端事件,给单位造成不必要的麻烦,因此沟通工作尤为重要;

4、做好现场施工人员的安抚工作,通过采取及时的应急措施稳定其他施工人员的情绪,尽可能不影响到正常的施工进度;

5、委派负责人处理后续事项,做好受伤家属的接待工作,尽可能在平稳的环境下协商;

6、如果是在上下班途中发生交通事故或者因工外出期间发生工伤事故,应要求受伤职工或家属在12小时内将事故情况书面通知单位,并描述事发时间、地点、原因、经过及后果。

 

 



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