您所在的位置: 南京公司法律网 >成功案例

律师介绍

唐凯律师 唐凯律师,江苏东恒律师事务所高级合伙人、破产项目中心负责人,省国资委入库律师,南京市律协权益委员会委员,南京市招投标协会会员,南京市破产管理人协会会员,南京市青年企业家联合会理事,南京市工商业联合会、南京市总商... 详细>>

在线咨询

联系我们

律师姓名:唐凯律师

电话号码:02583237662

手机号码:13851997251

邮箱地址:tangkai@donghenglaw.com

执业律所:江苏东恒律师事务所

联系地址:南京市汉中门大街305号河海水资源科研大厦7楼

成功案例

小调岗,大学问(上)


实务中,用人单位对于给员工调岗问题多有疑惑,以怎样的理由和方式进行调岗才会具有法律效力,同时还不会给公司带来麻烦,这是很多用人单位HR十分头疼的问题。

下面笔者结合现行法律规定真实案例,针对用人单位对劳动者进行调岗的法律效力进行浅显解析,对于几点重点疑问进行解答并提出合理化建议,期许能够正确引导用人单位谨慎理性地对待员工“调岗”问题,构建和谐劳动关系

 

、用人单位是否可以对劳动者单方调岗

原则上尊重用人单位的用工自主权,即允许用人单位根据生产经营需要对员工进行调岗但用工自主权不得滥用对此用人单位应当承担举证责任

广东高院《粤高法[2012] 284号文》第二十二条:用人单位调整劳动者工作岗位,同时符合以下情形的,视为用人单位合法行使用工自主权,劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的,不予支持:

(一) 调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要;

(二)调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当;

(二) 不具有侮辱性和惩罚性;

(三)无其他违反法律法规的情形。

《北京高院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答2017)》第5点,用人单位调整劳动者工作岗位的,如何处理?北京高院认为:用人单位与劳动者约定可根据生产经营情况调整劳动者工作岗位的,经审查用人单位证明生产经营情况已经发生变化,调岗属于合理范畴,应支持用人单位调整劳动者工作岗位。

用人单位与劳动者在劳动合同中未约定工作岗位或约定不明的,用人单位有正当理由,根据生产经营需要,合理地调整劳动者工作岗位属于用人单位自主用工行为。判断合理性应参考以下因素:用人单位经营必要性、目的正当性,调整后的岗位为劳动者所能胜任、工资待遇等劳动条件无不利变更。

《江苏高院民事审判工作例会纪要(2017)》第22点“企业单方调整劳动者工作岗位的法律效力问题”:《劳动合同法》第35条规定:用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同,应当采用书面形式。实践中,劳动者往往据此主张用人单位单方调岗违反了该条的强制性规定,应属无效。对此,我们认为,应区分该岗位的调换是否构成劳动合同的变更。

(一)换岗不构成劳动合同变更的判断。

存在以下情形的换岗可以认定为不构成劳动合同变更:(1)在同一生产线内或相同生产线之间的类似岗位,不同部门的通用岗位间进行岗位调换的;(2)用人单位基于业务需要,临时性、短期性地指派劳动者至本单位其他部门支援工作,或指派至用人单位外工作;(3)用人单位在与劳动者存在关于“用人单位有权根据生产经营变化及劳动者的工作情况调整其工作岗位”的概括性调岗授权约定的情形下,享有对劳动者进行合理调岗的权限,但用人单位根据上述约定行使调岗权时应受到权利不得滥用的限制;(4)如果调岗未采用书面形式,但已经实际调岗超过一个月,且该调岗符合合理原则。

(二)换岗构成劳动合同变更的判断。

存在以下情形的换岗可以认定为劳动合同的变更:

1)合同中明确约定的特定岗位,且该岗位有专业技术特征或特殊资格要求的,调整属于劳动合同变更;

2)调整岗位具有明显不合理情形的。

 

、劳动者因拒绝调岗不上班,单位是否可以认定其旷工

旷工一般是指除有不可抗力的因素影响,劳动者无法履行请假手续情况外,职工不按规定履行请假手续,又不按时上下班的情形。

劳动者对调岗不服不去上班的情况是否属于旷工,对此有一种观点认为如果用人单位的调岗不合法,劳动者不到单位上班属于合理的对抗,因此不能被认定为旷工。

对此,笔者认为,劳动者不服调岗和拒不上班没有必然关系,法律并没有规定不服从调岗就可以不上班,如果仲裁委员会或者法院认定调岗合法,则劳动者不去单位上班可以构成旷工,如果仲裁委员会或者法院认定调岗不合法,则劳动者不去单位原岗位上班也可以被认定为旷工,除非劳动者有证据证明客观上已无可能在原岗位继续工作(比如被他人顶替等情况)。作为劳动者,不管用人单位的调岗决定是否合法,都应当先去上班,然后再依法进行维权;而作为用人单位,应当将此种情况作为一条重要规定写进单位的规章制度中,并且需要经过民主程序的制定同时向劳动者公示。这是目前比较主流的观点,法院基本也是参考此观点进行裁判的。

上述问题结合一起真实案例做进一步说明:

邓某于2012年6月入职茂业商厦从事防损部工作,2012年11月公司因经营模式的调整决定将邓某的工作岗位调整至理货部,薪资待遇保持不变。邓某收到调岗通知后对于公司的单方调岗行为十分不满,2012年11月16日起拒绝到岗工作,直至11月22日,茂业商厦以邓某严重旷工为由解除了双方的劳动合同。邓某不服,向劳动仲裁委员会申请仲裁,要求茂业商厦支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。

此案经仲裁、一审、二审,最终二审法院认为:邓某在茂业商厦调整其工作岗位后未到新岗位报到,茂业商厦以邓某在2012年11月16日至11月22日期间打卡不到岗工作,属于严重旷工为由解除双方的劳动合同不违反法律规定。在茂业商厦的书面调岗通知上已明确注明调岗后邓某的薪资不变,因此没有证据显示茂业商厦将邓某从防损部调整至理货部的行为具有侮辱性或惩罚性,也无证据证明调岗后邓某的工资待遇有明显降低的情况,茂业商厦的调岗行为属于其行驶用工自主权的范围,邓某应当服从茂业商厦的工作安排。邓某在2012年11月16日至11月22日期间虽然有打卡,但未提供实际劳动,已构成旷工。茂业商厦由此解除双方的劳动合同并不支付上述期间的工资,符合法律规定。最终法院依法驳回了邓某的诉讼请求。

此处还需要特别提醒用人单位的是,用人单位应当将可以对劳动者进行单方调岗的描述写进劳动合同中。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十六条的规定:“用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致,劳动者请求优先适用合同约定的,人民法院应予支持。”换言之即便用人单位制定的规章制度中对于单方调岗有规定,但如果未能写进劳动合同,那么只要劳动者请求优先适用劳动合同的,单位就无法依据规章制度进行单方调岗。

 

、调岗时能否调薪

调薪的内容主要包括对工资数额、工资支付方式、工资支付时间等的调整,实际上属于对劳动合同的变更。而劳动合同的变更方式主要包括:

(一)用人单位与劳动者的合意;

(二)情势变更。《劳动合同法》第四十条:有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后们可以解除合同:“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。”

因此从以下两个方面进行分析调岗原则上可以对劳动者的薪资待遇进行调整,但需要满足一定的前提条件:

一方面,岗位管理包含了岗位的薪酬管理,岗位变动也往往伴随着岗位报酬标准的变动。用人单位单方将劳动者的岗位调整到新的岗位,其薪酬应当根据新的标准确定,否则有违“同工同酬”的原则;

另一方面,为了防止用人单位调薪权利的滥用,在用人单位单方调薪时应当基于以下前提:

(一)调薪的合法性,应当遵守工资强行法规范,同工同酬

1、支付方式上,应当以货币方式支付,不可以实物方式支付工资;

2、支付时间上,工资应当每月支付,不得按季度或年支付。根据《劳动法》第五十条的规定:“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。”也就是说,工资的最长支付周期为一个月,即便采用年薪制或者提成制,用人单位也应当至少每月支付一次工资;

3、支付数额上,用人单位支付给劳动者的工资应当不低于当地最低工资标准。

(二)调薪的合理性

1、单位内部如果有岗位职系、绩效考核和薪酬对应的标准,那么工资一般分为:

1)基本工资:一般与劳动者的考勤相联系,调岗后一般不进行调整;

2)岗位工资:与岗位相联系,岗位变动该部分工资应当变动,但调整后的数额应当尽量与原工资待遇一致;

3)绩效工资:该部分与劳动者的绩效考核相关,即使不调整劳动者的工作岗位,也能够起到降薪的作用;

2、单位内部如果没有岗位职系、绩效考核和薪酬对应的标准时,那么调岗后的工资应当参照同岗位同年限的劳动者的薪酬标准,不应特殊化对待,始终坚持“同工同酬”的基本原则。

 

调岗”问题看似简单,涉及的法律问题却十分复杂有的用人单位以劳动者存在违纪或失职行为为由对其进行调岗这在法律上是否允许?用人单位又应当注意哪些细节?可以说这其中存在深不可测的套路。下期将结合2016年发生在吉林长春的一起真实案例,通过公交车乘务员小王的亲身经历来充分说明和讨论上述问题。

预知后事如何,且听下回分解。

(未完待续)

 



免责声明:本网部分文章和信息来源于国际互联网,本网转载出于传递更多信息和学习之目的。如转载稿涉及版权等问题,请立即联系网站所有人,我们会予以更改或删除相关文章,保证您的权利。

手机号码:13851997251

联系地址:南京市汉中门大街305号河海水资源科研大厦7楼

Copyright © 2017 www.025gongsi.com All Rights Reserved

技术支持:网律营管